主讲老师：文道全，现任北京百环律师事务所主任

视频链接：企业未完成兼并，债权人应向哪家公司主张？

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大家好，欢迎收看《文律言商》，我是百环律师事务所的文道全律师。在企业经营中经常会遇到发展瓶颈，这时，很多企业会通过兼并的方式来壮大企业，并达到增长资金链的目的。但企业兼并存在着诸多法律风险，不仅需要承担被兼并方的债务，有时还会遇到被兼并方故意不配合的情况。

我们最近办理的一个案件就是这样。A公司和B公司签订了资产转让协议，约定由B公司将它旗下的树脂厂和食品厂转让给A公司。协议签订后，A公司进驻两厂，开始组织接收和准备生产，B公司也将财务资料与A公司交接，但却迟迟未将实物资产转移权属，对营业执照、法定代表人等事项也未进行变更。A公司“急眼了”，但B公司还是继续“耍无赖。”过了几天，A公司也是“心很大”，在两厂权属还没转移的情况下就急于投产，投入了1000多万元对两厂进行了设备改造。不久后就出事了，在A公司刚生产一个多月的时候，B公司见两厂颇有发展前景就“眼红了”，于是打算毁约。B公司让两厂原职工重新进厂，阻挠A公司的生产管理，致使A公司被迫停产并撤出人员至今。由于B公司的出尔反尔，使得协议不能履行，还给A公司造成了极大的经济损失。可是“屋漏偏逢连夜雨”，这时两厂的债务到期，债权人小李催促B公司还清债务，但B公司以企业已被A公司兼并为由，拒绝偿还债务，于是小李找到A公司要求偿还债务，A公司以两厂权属未转移为由拒绝承担债务。小李就这样被两家公司“踢皮球”，小李很苦恼，于是咨询我B公司和A公司兼并纠纷的相关法律问题。

一、A公司与B公司是否完成了兼并?

没有。根据《企业法人登记管理条例》规定，企业被兼并后，应当办理产权变更登记和税务变更登记。本案中，A公司虽然与B公司签订了《兼并协议》，但一直未办理产权及税务变更登记，所以A公司与B公司的兼并未完成。

二、在A公司和B公司还未完成兼并的情况下，小李的债权应向哪家公司主张？

 小李应向B公司主张债权。依据《公司法》第174条规定：“公司合并时，

合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。“本案中，A公司与B公司未完成兼并，所以B公司的债务应自己承担，小李应向B公司主张债权。

三、A公司可否终止履行与B公司签订的《协议书》?

可以。根据《企业法人登记管理条例》规定，企业被兼并之后必须依法办理

变更登记，而且应当由被兼并的企业法人提出申请。由此可见，A公司无法自行办理变更手续，而B公司拒绝履行变更义务，这显然是B公司故意违约，导致A公司无法实现合同目的，因此，A公司可以主张解除合同，终止履行。

四、A公司可否请求B公司返还投资款并赔偿直接损失?

答案是肯定的。A公司和B公司的协议是双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，应为合法有效。A公司在履行协议过程中进驻两厂后，投入了资金，但由于B公司不配合兼并的违约行为，导致A公司遭受了重大损失，所以B公司应并返还投资款并承担给A公司造成的全部损失。

最后，文律要提醒企业老板们：企业兼并有风险，选择对象需谨慎，欲速则不达，脚踏实地才能成。兼并是企业的重大决策事项，在签订兼并协议前，一定要聘请专业律师对被兼并企业尽职调查，认真分析兼并风险，选择诚信的被兼并对象，才能有效预防风险。

今天的《文律言商》就分享到这里，感谢您的收看。我是百环律师事务所的文道全律师，下期节目再见。             

文道全律师简介

文道全，北京百环律师事务所主任、首席合伙人，法治网法律顾问，中国欧盟在线仲裁课题组专家委员，中卫仲裁委员会仲裁员，百度秒懂百科特邀法规解读嘉宾，《企业家法商智慧》首席导师，《文律言商》主讲老师，CCTV《晚间新闻》、《为您服务》、北京青年报、南方周末、澎湃新闻、中国消费者报、工人日报、《光彩杂志》、《绿色中国》等媒体访谈嘉宾。

文道全毕业于西南政法大学，1998-2000年从事企业法务工作，2000年开始从事专职律师工作，专注承办全国经济纠纷案件，特别擅长以多元化策略、立体式方法、系统化技巧解决民商、行政、刑事交叉的重大疑难复杂案件，并长期研究企业家法律风险防控和企业法律服务。

曾任中国国际跨国公司促进会国际法律中心主任、成都仲裁委员会仲裁员、正和岛法律部落首任酋长、中国政法大学法商研究中心研究员和“世界经济发展宣言系列活动”组委会、中国科普研究所、中国经济网、中工网等百余家企事业单位的法律顾问。